La filiación y su determinación

El 124 da dos vías para la eficacia del reconocimiento de un menor: el consentimiento expreso de su representante legal o, si falta, la aprobación judicial, con audiencia del Ministerio Fiscal y del progenitor legalmente conocido, que aquí es la madre. El Encargado del Registro no aprueba nada en este artículo, y no hay testamento ni plazo de inscripción que dispensen, porque el plazo ya pasó. El niño no consiente: el consentimiento propio es del reconocido mayor de edad (123).

El 109, último párrafo, da esa facultad al hijo y la ata a la mayoría de edad: «podrá solicitar que se altere el orden de los apellidos». Antes, el orden lo deciden los progenitores de común acuerdo, antes de la inscripción, y si no lo hacen rige lo que diga la ley. El Código solo atribuye esa facultad al hijo; ni el Encargado de oficio, ni el Fiscal, ni uno de los progenitores por su cuenta pueden alterar después el orden inscrito.

El 117 deja al marido destruir la presunción cuando el hijo nace en los ciento ochenta días siguientes a la boda, pero exceptúa dos casos: que haya reconocido la paternidad, expresa o tácitamente, o que conociera el embarazo antes de casarse. En este último la declaración auténtica solo vale si se formaliza con el consentimiento de ambos, antes del matrimonio o dentro de los seis meses siguientes al nacimiento; aquí la mujer no consiente, así que él solo no puede. La presunción sí admite prueba en contrario: es justo lo que la regla general permite.

El 116 corta la presunción a los trescientos días de la disolución «o a la separación legal o de hecho»: la separación de hecho cuenta igual que la legal, aunque el matrimonio no se haya disuelto. A los trescientos veinte días ya no hay presunción; dentro de los trescientos sí la habría, así que la separación de hecho no la excluye desde el primer día. Aun sin presunción, el 118 permite inscribir la filiación como matrimonial si consienten los dos.

El 108 la define por un solo dato: que los progenitores estén casados entre sí. La inscripción acredita cualquier filiación, sea de la clase que sea (113); el reconocimiento de los dos determina una filiación no matrimonial (120.2.º), y la convivencia no cambia la clase de la filiación.

El 112 da a la determinación legal de la filiación efectos retroactivos, pero con un límite: «en todo caso» conservan su validez los actos que el representante legal otorgó en nombre del hijo menor antes de que la filiación quedara determinada. El progenitor que aparece después no tiene que ratificarlos ni puede anularlos por eso; el año del distractor no es ningún plazo de este artículo.

El 122 cierra esa puerta con una sola salvedad: quien reconoce por separado no puede manifestar la identidad del otro progenitor «a no ser que esté ya determinada legalmente». No la abre el consentimiento del otro, ni la forma pública del reconocimiento, ni una aprobación judicial: la aprobación con audiencia del Fiscal es lo que el 121 y el 124 piden para otras cosas, no para nombrar al otro progenitor.

El 118 abre la puerta que la separación, legal o de hecho, cierra a la presunción del 116: la filiación puede inscribirse como matrimonial si concurre el consentimiento de ambos. No basta la voluntad del marido, y el Código no pide aprobación judicial.

El 126 pone el consentimiento en manos de los descendientes del fallecido, que lo prestan por sí o por sus representantes legales. Es la misma lógica del 123 —decide quien es reconocido o, muerto, quienes vienen de él—, y no intervienen el cónyuge viudo, los herederos como tales ni la autoridad judicial.

El 124 exceptúa dos reconocimientos de menores del consentimiento del representante legal y de la aprobación judicial: el hecho en testamento y el hecho dentro del plazo para inscribir el nacimiento. Este es testamentario, así que no hace falta ninguno de los dos. La hija tampoco consiente: el consentimiento propio es del reconocido mayor de edad (123).

El 120.5.º determina la filiación de la madre o progenitor gestante cuando consta en la inscripción de nacimiento «practicada dentro de plazo»: ese es el único requisito que pone. No exige que la madre promueva ella misma la inscripción, ni una edad, ni que conste la filiación del otro progenitor, que se determina por sus propias vías (120.1.º a 4.º). Fuera de plazo, la filiación materna habrá de determinarse por otra de esas vías.

El 108 abre el título V con esa división: la filiación «puede tener lugar por naturaleza y por adopción», y solo la primera se subdivide después en matrimonial y no matrimonial. El matrimonio de los progenitores no es una manera de que haya filiación, sino lo que decide su clase, y el reconocimiento es una forma de determinar la no matrimonial (120.2.º), no una filiación aparte.

El 111 excluye al progenitor en dos casos cerrados: la condena por sentencia penal firme a causa de las relaciones de las que nació el hijo, y la filiación determinada judicialmente contra su oposición. Reconocer tarde o en testamento son formas válidas de determinar la filiación (120.2.º, 124) que no le quitan nada, y la falta de convivencia tampoco es causa de exclusión.

El 119 hace matrimonial la filiación del hijo nacido antes de la boda, siempre que esté determinada legalmente, pero no hacia atrás: «desde la fecha del matrimonio». No se retrotrae al nacimiento ni espera a la inscripción del matrimonio.

El 110 separa dos obligaciones de la patria potestad: velar por los hijos menores y prestarles alimentos se deben aunque no se ostente. Representarlos, administrar sus bienes, tenerlos en su compañía, educarlos o decidir dónde viven forman parte de la patria potestad (154), y quien no la ostenta no los tiene. El 111 guarda las mismas dos obligaciones incluso para el progenitor excluido.

El 113 enumera los medios por orden: la inscripción en el Registro Civil, el documento o la sentencia que determina legalmente la filiación y la presunción de paternidad matrimonial; la posesión de estado entra «a falta de los medios anteriores». Es subsidiaria, no preferente, y el artículo no la limita a la filiación no matrimonial.

El 115 da dos vías para la filiación matrimonial: la inscripción del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres, y la sentencia firme. El reconocimiento, la declaración conforme en el formulario oficial y la resolución en expediente registral son vías de la filiación no matrimonial (120.1.º a 3.º).