El procedimiento restringido y los procedimientos con negociación

• Tres
• Cinco
• Seis
• Diez

El artículo 169.2 aplica a la licitación con negociación varias normas del restringido, pero fija para ella un mínimo propio: si se limita el número de empresas invitadas a negociar, tienen que ser al menos tres.

• Que se mantengan sus condiciones iniciales sin cambio alguno, ni siquiera menor
• Que el contrato no esté sujeto a regulación armonizada
• Que no cambien sustancialmente sus condiciones ni suba el presupuesto base
• Que se invite a las empresas que pidieron los pliegos del abierto

Cuando un abierto o un restringido queda sin ofertas o sin ofertas adecuadas, el artículo 168.a.1.º permite el negociado sin publicidad siempre que las condiciones iniciales no se modifiquen sustancialmente, sin subir en ningún caso el presupuesto base de licitación ni cambiar el sistema de retribución. Un cambio menor cabe; uno sustancial, no. El supuesto vale también para los contratos armonizados (prevé un informe a la Comisión Europea si lo pide), y la ley no dice a quién hay que invitar.

• El plazo máximo para adjudicar desde la apertura de las proposiciones
• La calificación previa de la documentación sobre los requisitos previos
• La propuesta de adjudicación de la mesa al órgano de contratación
• La apertura en acto público de la oferta económica

El artículo 165 remite a las reglas del abierto para adjudicar el restringido, salvo la necesidad de calificar previamente la documentación del artículo 140. Esa documentación, la de los requisitos previos para contratar, ya acompañó a la solicitud de participación y se examinó en la fase de selección, antes de cursar las invitaciones. Los plazos para adjudicar, la propuesta de la mesa y la apertura de la oferta económica siguen las reglas del abierto.

• Un contrato declarado secreto o reservado
• Un contrato que no puede adjudicarse sin negociar por su complejidad
• Un suministro de materias primas que cotizan en una bolsa
• Un servicio que debe adjudicarse al ganador de un concurso de proyectos

El artículo 168 admite el negociado sin publicidad «únicamente» en los casos que enumera, y entre ellos están el contrato declarado secreto o reservado (168.a.3.º), la adquisición de suministros que coticen en mercados organizados o bolsas de materias primas (168.c.3.º) y el servicio que, tras un concurso de proyectos, debe adjudicarse al ganador (168.d). El contrato que no puede adjudicarse sin negociaciones previas por su complejidad es un supuesto de la licitación con negociación (167.c), que exige publicar un anuncio.

• Cualquier empresario interesado, junto con su solicitud de participación
• Los empresarios inscritos en el registro de licitadores que lo pidan
• Los empresarios seleccionados por su solvencia entre quienes pidieron participar
• Los empresarios que el órgano elija libremente entre quienes pidieron participar

El restringido tiene dos fases. En la primera, cualquier empresa interesada puede pedir participar; en la segunda, solo presentan proposición los empresarios que, a su solicitud y en atención a su solvencia, selecciona el órgano de contratación (artículo 160.2). Que presente proposición todo interesado es lo propio del abierto; la inscripción en el registro de licitadores es un requisito del abierto simplificado, y la selección no es libre: se hace con los criterios objetivos de solvencia fijados antes del anuncio (162.1).

• La prohíbe sobre cualquiera de los términos del contrato
• La prohíbe, salvo si hay menos candidatos que el mínimo fijado
• La permite, tras abrir las proposiciones, con el mejor clasificado
• La permite si el contrato no está sujeto a regulación armonizada

El artículo 160.3 prohíbe en el restringido toda negociación de los términos del contrato con los solicitantes o candidatos. La prohibición no tiene salvedades: no depende del número de candidatos ni de que el contrato sea armonizado, y tampoco se abre con el mejor clasificado una vez abiertas las proposiciones. La subasta electrónica del artículo 143, que también cabe en el restringido, no es una negociación. Quien necesite negociar tiene que acudir a un procedimiento con negociación, y solo en los supuestos en que la ley lo admite.

• Cinco años desde la celebración del contrato inicial
• Tres años desde la recepción del contrato inicial
• Cinco años desde la recepción del contrato inicial
• Tres años desde la celebración del contrato inicial

El artículo 168.e admite el negociado sin publicidad para repetir obras o servicios similares adjudicados al mismo contratista si se ajustan a un proyecto base, la posibilidad se anunció en la licitación inicial y su importe se tuvo en cuenta en el valor estimado, y siempre que no hayan pasado más de tres años desde la celebración del contrato inicial. El plazo se cuenta desde que se celebró el contrato, no desde la recepción de las obras, y no son cinco años.

• Que hay que negociar con él, si es posible
• Que hay que invitar a más empresarios hasta completar el mínimo
• Que se le puede adjudicar sin negociar, si su oferta es adecuada
• Que hay que declararlo desierto, salvo urgencia imperiosa

El artículo 170.2 prevé expresamente que en el negociado sin publicidad participe un único candidato y, en ese caso, obliga a la mesa de contratación, o en su defecto al órgano de contratación, a negociar con él siempre que sea posible, en los términos del 169.5. Tener un solo participante no obliga a declarar desierto el procedimiento ni dispensa de negociar aunque su oferta sea adecuada, y la ley no exige completar un mínimo de invitados: el procedimiento se tramita según el número de participantes que concurran (170.1).

• Siempre, aunque ya figuren en el anuncio de licitación
• Cuando no los recoja el pliego de cláusulas administrativas
• Cuando el contrato esté sujeto a regulación armonizada
• Cuando no figuren ya en el anuncio de licitación publicado

El artículo 163.1 enumera lo que contiene la invitación —la referencia al anuncio, la fecha límite para recibir las ofertas, la dirección, la lengua, los documentos que haya que adjuntar y el lugar, el día y la hora de la apertura— y añade los criterios de adjudicación y su ponderación solo si no figuraban en el anuncio de licitación. Si ya están en el anuncio, no hace falta repetirlos; la regla no depende de que el contrato sea armonizado ni de lo que diga el pliego.

• En el anuncio de información previa que publique el órgano
• En el pliego de prescripciones técnicas particulares
• En el pliego de cláusulas administrativas particulares
• En la invitación que reciben los candidatos

El artículo 166.2 lleva al pliego de cláusulas administrativas particulares los aspectos económicos y técnicos que se negociarán, junto con el procedimiento que se seguirá para negociar. El pliego de prescripciones técnicas define la prestación, no lo que se negocia; el anuncio de información previa es facultativo, y la invitación se dirige a los candidatos ya seleccionados.

• Que el órgano declare urgente el expediente por razones de interés público
• Que la urgencia, aunque se deba a un retraso del propio órgano, no admita ninguna espera
• Que la urgencia sea imprevisible, no imputable al órgano y no baste la tramitación urgente
• Que la urgencia sea imprevisible, aunque bastara la tramitación urgente para atenderla a tiempo

El artículo 168.b.1.º exige tres cosas a la vez: una urgencia imperiosa, que nazca de acontecimientos imprevisibles para el órgano de contratación y no imputables a él, y que la pronta ejecución no pueda lograrse con la tramitación urgente del artículo 119. Declarar urgente el expediente acorta los plazos del procedimiento, pero no cambia de procedimiento; si esa tramitación basta, no hay negociado sin publicidad, y una urgencia causada por el propio órgano no lo abre.

• Tres
• Cuatro
• Cinco
• Seis

El artículo 162.2 obliga al órgano de contratación a señalar el número mínimo de empresarios a los que invitará, y ese número no puede ser inferior a cinco. Puede fijar uno mayor y, si quiere, también un máximo, pero en cualquier caso los invitados tienen que bastar para garantizar una competencia efectiva. Tres y cuatro quedan por debajo del suelo que pone la ley; seis es un mínimo que el órgano puede fijar, pero no el suelo legal.

• Que invite al menos a tres empresas que no presentaron oferta en el abierto previo
• Que negocie solo con el licitador de la oferta mejor clasificada
• Que deje fuera de la negociación a quienes presentaron las ofertas irregulares
• Que incluya a todos los que presentaron ofertas formalmente conformes

Ante ofertas irregulares, lo ordinario es la licitación con negociación (167.e), con anuncio. El artículo 168.b.2.º permite en obras, suministros y servicios prescindir del anuncio siempre que en la negociación se incluya a todos los licitadores que presentaron ofertas conformes con los requisitos formales del procedimiento anterior. No se negocia con uno solo ni se excluye a quienes licitaron, y no se trae a empresas nuevas. La otra condición es que no se modifiquen sustancialmente las condiciones iniciales, sin subir el precio de licitación ni cambiar el sistema de retribución.

• Desde el envío del anuncio a la Oficina de Publicaciones de la Unión Europea
• Desde la publicación del anuncio de licitación en el perfil de contratante
• Desde la recepción de la invitación escrita por los candidatos seleccionados
• Desde el envío de la invitación escrita a los candidatos seleccionados

En el restringido armonizado, el plazo de las proposiciones se cuenta desde la fecha de envío de la invitación escrita (artículo 164.1). No se cuenta desde que la reciben, sino desde que se envía. El anuncio de licitación, con su envío a la Oficina de Publicaciones de la Unión Europea y su publicación en el perfil, abre otro plazo anterior: el de las solicitudes de participación.

• Diez días
• Quince días
• Veinte días
• Veintiséis días

Para los contratos no armonizados, el artículo 164.2 fija en diez días el mínimo para presentar las proposiciones en el restringido. Veintiséis días es el mínimo de las obras en el abierto ordinario no armonizado, que no se traslada a esta fase del restringido. Como la ley no dice «hábiles», son días naturales.

• Desde que se adjudica el contrato
• Desde el día siguiente al de recepción de su solicitud escrita
• Desde que se cierra la fase de negociación
• Desde que se le notifica la exclusión de su oferta

El artículo 171 obliga a la mesa de contratación, o en su defecto a los servicios del órgano de contratación, a comunicar el desarrollo de las negociaciones lo antes posible y, en todo caso, dentro de los quince días siguientes al de recepción de la solicitud escrita del licitador. El plazo lo pone su petición, no la adjudicación, el cierre de la negociación ni una exclusión, y lo pide quien presentó una oferta admisible. Como la ley no dice «hábiles», son días naturales. Pueden callarse los datos amparados por la confidencialidad del artículo 155.3.

• La presentada fuera de plazo
• La que muestra indicios de colusión
• La anormalmente baja
• La de precio superior al presupuesto documentado antes de empezar

El artículo 167.e distingue dos clases de ofertas que abren la licitación con negociación tras un abierto o un restringido. Son inaceptables, en particular, las de licitadores sin la cualificación requerida y las que rebasan el presupuesto del órgano tal como se determinó y documentó antes de iniciar el procedimiento. La presentada fuera de plazo, la que muestra indicios de colusión o corrupción y la considerada anormalmente baja son, para la misma letra, irregulares, no inaceptables.

• Que haya que hacer al proveedor inicial entregas adicionales para ampliar lo existente
• Que la prestación del mercado necesite un trabajo previo de diseño o adaptación
• Que solo una empresa pueda ejecutarlo, por la protección de derechos exclusivos
• Que el proveedor cese en su actividad y ofrezca condiciones especialmente ventajosas

El artículo 167.a admite la licitación con negociación cuando, para satisfacer las necesidades del órgano, la prestación tal como está disponible en el mercado tiene que pasar por un trabajo previo de diseño o de adaptación por los licitadores. Las otras tres son supuestos del negociado sin publicidad (168): las entregas adicionales del proveedor inicial, el empresario único por derechos exclusivos y el proveedor que cesa en su actividad. Son dos procedimientos distintos: la licitación con negociación exige siempre publicar un anuncio.

• Que no exista competencia por razones técnicas
• Que fuera el único consultado antes de licitar
• Que ya ejecutara un contrato similar para el órgano
• Que fuera el único que presentó oferta en un abierto previo

El artículo 168.a.2.º, en la redacción que le dio la Ley 31/2022, da tres razones para que el contrato solo pueda encomendarse a un empresario determinado: la creación o adquisición de una obra de arte única no integrante del Patrimonio Histórico español o de una actuación artística única, la falta de competencia por razones técnicas y la protección de derechos exclusivos. Haber sido el único consultado antes de licitar o el contratista anterior no basta, y que en un abierto previo hubiera una sola oferta no abre el negociado: lo abre que no haya ninguna adecuada.