La casación: procedencia y preparación

La parte que no preparó el recurso puede adherirse a él, en el término del emplazamiento o al instruirse del formulado por la otra, «alegando los motivos que le convengan» (art. 861, último párrafo). No necesita un recurso propio fuera de término, sus motivos no tienen que coincidir con los de quien preparó el recurso y no depende del fiscal: la adhesión es suya.

El art. 847.2 exceptúa de la casación las sentencias que se limiten a declarar la nulidad de las recaídas en primera instancia: no deciden el fondo, y la causa vuelve a juzgarse. Ni la sentencia que confirma la de primera instancia ni la que condena tras una absolución están exceptuadas por eso, y la LECrim no hace depender la casación de la pena impuesta.

Aunque una sentencia recurrible en casación no se ejecuta mientras corre el término para preparar el recurso, el art. 861 bis a) hace una excepción expresa: si la sentencia recurrida es absolutoria y el reo está preso, se le pone en libertad. No hay que esperar al Tribunal Supremo ni prestar fianza, y el tribunal no pondera el riesgo de fuga: la absolución basta.

Las dos vías, infracción de ley y quebrantamiento de forma, quedan para las sentencias de la Sala de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia, en única instancia o en apelación, y para las de la Sala de Apelación de la Audiencia Nacional (art. 847.1.a). Las sentencias de apelación de las Audiencias Provinciales y de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional también llegan a casación, pero solo por infracción de ley del motivo del art. 849.1.º (art. 847.1.b). Las de primera instancia de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional y de la Sección de lo Penal del Tribunal de Instancia no van a casación: se apelan.

El art. 850.2.º hace motivo de casación por quebrantamiento de forma la omisión de la citación del procesado, del responsable civil subsidiario, de la parte acusadora o del actor civil para el juicio oral, «a no ser que estas partes hubiesen comparecido en tiempo, dándose por citadas». La comparecencia en tiempo sí subsana la falta, y no hace falta protesta alguna para que la subsane. El motivo no se limita al procesado: el actor civil está en la lista.

Cuando el recurso se va a fundar en el art. 849.2.º, la LECrim pide en la preparación una designación escueta: los particulares del documento que muestren el error, «sin razonamiento alguno» (art. 855, tercer párrafo). Los razonamientos son de la interposición, no de la preparación. No se acompañan todos los documentos de la causa, y la casación no abre una prueba nueva ante el Tribunal Supremo.

Contra las sentencias dictadas en apelación por las Audiencias Provinciales y la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, la casación solo procede por infracción de ley, y solo por el motivo del art. 849.1.º, la infracción de un precepto penal sustantivo (art. 847.1.b). Queda fuera el error en la apreciación de la prueba del art. 849.2.º, y queda fuera el quebrantamiento de forma. Las dos vías completas son para las sentencias de los Tribunales Superiores de Justicia y de la Sala de Apelación de la Audiencia Nacional.

El art. 851.4.º hace quebrantamiento de forma penar un delito más grave que el de la acusación «si el Tribunal no hubiere procedido previamente como determina el artículo 733», que es el que le permite someter a las partes otra calificación antes de sentenciar. Si lo hizo, la condena por el delito más grave no es motivo de casación. La protesta de la defensa, el grado de la pena y la conformidad del fiscal no entran en el supuesto.

La casación penal empieza abajo: quien se propone interponerla pide el testimonio de la resolución ante el tribunal que la dictó y manifiesta la clase o clases de recurso que va a utilizar (art. 855). La Sala de lo Penal del Tribunal Supremo, la Sala Segunda, es la que decidirá el recurso, y ante ella se comparece después, una vez emplazado; el instructor no interviene en la preparación.

El art. 852 abre la casación por infracción de precepto constitucional «en todo caso», y contra una sentencia del Tribunal Superior de Justicia, que admite todos los motivos (art. 847.1.a), no hay nada que lo limite: ni la denuncia previa en la instancia, ni la compañía de un motivo del art. 849, ni que la sentencia revoque la de primera instancia. Distinto es el caso de las sentencias de apelación de las Audiencias Provinciales y de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional: contra ellas solo cabe el motivo del art. 849.1.º (art. 847.1.b), y el tribunal deniega la preparación si se alega otro (art. 858, segundo párrafo).